Прочие равные условия в преимущественном праве. Институт права преимущественной покупки в российском и зарубежном праве. Запрет на отчуждение доли

Прочие равные условия в преимущественном праве. Институт права преимущественной покупки в российском и зарубежном праве. Запрет на отчуждение доли

Преимущественное право покупки является правом, при осуществлении которого считается, что договор продажи заключен с лицом, имеющим преимущественное право покупки на тех же условиях, о которых продавец договорился с первоначальным покупателем. Осуществление преимущественного права покупки не делает заключенный с первоначальным покупателем договор продажи или установленные им обязанности ничтожными. В дополнение к заключенному по желанию сторон договору возникает новый договор, с таким же содержанием между продавцом и лицом, имеющим преимущественное право покупки.

Порядок оформления сделки

После того, как количество опционов на акции превысило количество, указанное первоначально, будущие варианты могут быть предоставлены только в том случае, если они впервые предлагаются инвесторам, имеющим преимущественное право. Поскольку опционы на акции предоставляются работникам в связи с их приходом на работу в компанию, трудно предложить варианты первоначальным инвесторам на тех же условиях.

Почему это имеет значение. Позже инвесторы или потенциальные покупатели компании обычно хотят получить уверенность в том, что все права на приобретение акций компании были удовлетворены. Несоблюдение условий первоначального преимущественного права делает невозможным предоставление этой гарантии последним инвесторам. Результатом такого отказа может быть не сделка или инвестиции при сниженной оценке.

В случае покупки недвижимости, преимущественное право покупки необходимо использовать в течение двух месяцев, начиная с момента получения извещения о договоре продажи, если законом или договором не установлен иной срок. Обязанность оповестить лицо, имеющее преимущественное право покупки, о заключении договора продажи и содержании последнего возложена законом на продавца. В случае преимущественного права покупки, установленного законом о защите природы и законом защиты памятников старины, копию договора высылает нотариус, и этим считается обязанность продавца об извещении лица, имеющего преимущественное право покупки, исполненной.

Как исправить это: лучшее исправление этой ловушки - заставить первоначальных инвесторов согласиться прекратить преимущественное право и отказаться от любого несоблюдения этого требования. Запрет на то, что если варианты или акции были предложены с нарушением преимущественного права, может быть возможно сделать предложение продать акции всем инвесторам, которые придерживались преимущественного права. Предложение должно быть в цене и на других условиях, которые должны были предлагаться в соответствии с преимущественным правом.

В случае опционов компания может предлагать базовые акции по той же цене, для которой могут быть реализованы варианты. Эти процедуры технически не устраняют несоблюдение преимущественного права. Тем не менее, они делают любые претензии о нарушении гораздо менее вероятными - и гораздо менее разрушительными.

Риск заключается в том, что при использовании преимущественного права покупки возникают трёхсторонние обязательственные отношения, в которых у продавца два договора, на основании которых он обязан передать собственность двум покупателям. Возникает вопрос: как разрешить такую ситуацию? Необходимо договориться о возможности (праве) отступления от первоначального договора продажи. Если такой договорённости нет, то использование преимущественного права покупки может повлечь за собой юридический спор. Право отступления означает, прежде всего, то, что продавец освобождается от обязанности передать право собственности первоначальному покупателю, а покупатель освобождается от обязанности оплаты за вещь. При заключении договорённости об отступлении важно учитывать, что стороны договора не могут договориться об отступлении от права собственности лица, имеющего преимущественное право покупки (в случае, если лицо, имеющее преимущественное право покупки, не даёт своё согласие). Таким образом, договор продажи будет действовать только в случае, если преимущественное право покупки не будет осуществлено.

Если это возможно, когда его попросят предоставить преимущественное право, компания должна договориться с ним о сроках. Компания должна исключать любые варианты акций, предоставляемые работникам, и любые акции, выпущенные для целей, не связанных с привлечением капитала.

Что это такое: учредители, ранние инвесторы и венчурные фонды обычно хотят получить право первого отказа покупать акции, которые любой другой акционер предлагает передать. Эти права являются общими и обычно предоставляются в соглашении под названием «Соглашение акционеров», «Соглашение о купли-продаже», «Соглашение о ограничении передачи акций» или «Соглашение о правах инвесторов».

В дополнение к возможности отступления от договора, есть возможность договориться о том, что в случае использования преимущественного права покупки ни одна из сторон не имеет права использовать правозащитные меры (например, предъявлять требование о возмещении ущерба). Для продавца право требовать возмещения ущерба может иметь большое значение. Потому что, если владение недвижимостью будет передано первоначальному покупателю до истечения срока двух месяцев и покупатель будет производить действия по своему усмотрению, то за этим может последовать нарушение прав лица, имеющего преимущественное право покупки, и повлечь соответствующее требование в отношении продавца. Для того, чтобы не только один продавец отвечал за нанесённый ущерб, у него должно остаться право предъявить требование к первоначальному покупателю.

Право первого отказа обычно структурируется таким образом, чтобы дать компании первое право решать, покупать ли акции, которые предлагает акционер. Если компания отказывается, то другие акционеры имеют право на покупку акций. Проблемы могут возникать, если сама компания не учитывает это уравнение, и право на покупку напрямую направляется другим акционерам. Однако такое задание нецелесообразно, если существующее право первого отказа направляется непосредственно другим акционерам, а не первым в компанию.

Если поправка не представляется возможной, то практическое решение часто заключается в том, чтобы заставить нескольких ключевых акционеров отдать свои права на первый отказ. Чистое структурирование всех прав на отказ в первом запуске в компанию, и компания должна быть уверена, что ее право можно отнести.

В случае применения преимущественного права покупки к недвижимости, необходимо учесть и то, что с лицом, осуществляющим преимущественное право покупки, необходимо заключить новый вещно-правовой договор о передаче собственности у нотариуса. Первоначальный вещно-правовой договор не распространяется в автоматическом порядке на лицо, имеющее преимущественное право покупки.

Что это такое: любое соглашение с консультантом, которое не написано и не подписано консультантом. Если нет письменного соглашения, тогда консультант владеет защищенным авторским правом рабочим продуктом, который был создан, хотя компания заплатила за него.

Как исправить это: если консультант является кооперативным, простое назначение прав может исправить эту ловушку. Конечно, цена может быть платной. Хорошей идеей является регулярная практика того, чтобы консультанты подписывали соглашения, в которых говорилось, что компания владеет рабочим продуктом, за который компания платит.

Для того, чтобы осуществить продажу недвижимости, на которую для третьих лиц распространяются права преимущественной покупки, можно заключить договор купли-продажи, в котором будут ясно обозначены права и обязанности сторон, но передача собственности покупателю будет поставлена в прямую зависимость от осуществления преимущественного права покупки. При заключении обязательственно-правового договора такого рода, покупателю рекомендуется не выплачивать сразу выкупную сумму, а продавцу подождать с передачей владения недвижимости. Таким образом, стороны, заключающие договор продажи, смогут выждать период в два месяца и, если лицо, имеющее преимущественное право покупки, не использует свое право, то собственность будет передана за осуществляемый платёж.

Что это такое: договор, в котором говорится, что компания не может передавать права по контракту без согласия. В лицензии на интеллектуальную собственность данный пункт считается присутствующим, если в соглашении не указано иное. В некоторых предложениях, связанных с уступкой, могут быть исключения, которые допускают назначение как часть передачи всего бизнеса или предусматривают, что другая сторона не будет необоснованно удерживать согласие на уступку.

Следите за контрактами, которые запрещают назначение без каких-либо исключений. Кроме того, следите за лицензиями на интеллектуальную собственность, которые ничего не говорят о назначении - они, как правило, не могут быть назначены. Почему это имеет значение: при продаже бизнеса покупатель захочет иметь возможность приобретать как можно больше лицензионных прав компании. Строгие предложения о борьбе с уступкой могут снизить ценность бизнеса в глазах покупателя.

Если заключается судебный компромисс, в соответствии с которым передаётся обременённая преимущественным правом покупки недвижимость, или, например, часть недвижимости, находящаяся в совместной собственности, то это довольно сложный случай и составление текста компромисса лучше доверить в такой ситуации адвокату.

Ильмар-Эрик Аавакиви, присяжный адвокат
Адвокатское бюро Айвара Пильва

Как это исправить: во многих случаях можно хотя бы получить согласие от ключевых договаривающихся сторон. Обычная проблема оказывается не в том, что стороны отказываются давать согласие на уступку. Скорее, обычная проблема заключается в том, что они просто занимают много времени, давая согласие. Лучше всего договориться о предложениях о поставках, которые четко разрешают назначение в рамках продажи бизнеса.

Что это такое: требование, согласно которому все акционеры соглашаются на изменения в учредительных документах компании, операционном соглашении или договоре между акционерами. Например, закон штата Орегон позволяет акционерам действовать с согласия, при этом правило по умолчанию заключается в том, что согласие должно быть единодушным.

Соглашение о преимущественном праве - это договор, по которому автор гарантирует своему издателю опцион на его будущие произведения.

Статья 33 закона от 11 марта 1957 г., закрепляющая принцип о том, что «полная уступка прав на будущее произведение недействительна», содержит одно важное исключение, о котором говорится в ст. 34 и которое допускает преимущественное право на издание «будущих произведений определенного жанра».

Когда компания занимается сбором средств или слиянием, для завершения транзакции часто требуется одобрение акционеров. Если разрешение может быть дано с согласия, то сделка может быстро закрыться. Когда акционерам или членам просят утвердить изменения в учредительных или операционных соглашениях, это не конец света, если вы не можете заставить всех акционеров или членов согласиться. Это связано с тем, что собрание акционеров всегда можно назвать.

Несмотря на то, что собрание акционеров происходит медленнее, компания сможет принять только одобрение большинства акционерами или членами на собрании - единогласие не требуется. Реальная проблема возникает, когда акционеры или члены одобряются, чтобы изменить соглашение, которое они заключили между собой, где соглашение ничего не говорит о процессе внесения поправок. Типичным соглашением такого рода может быть право первого соглашения об отказе, описанного выше.

Условия действительности. Статья 34 объявляет законным условие, согласно которому автор обязуется предоставлять издателю преимущественное право на «издание своих будущих произведений определенного жанра».

Согласно формулировке абз. 2, это право «ограничивается для каждого жанра пятью новыми произведениями, созданными начиная со дня подписания издательского договора, заключенного на издание первого произведения, или произведениями, созданными автором в течение пятилетнего срока начиная с той же даты».

Если необходимо изменить соглашение для размещения более поздних инвесторов или продажи компании, единственный способ внести изменения - получить согласие всех акционеров или участников, подписавших первоначальное соглашение. Один отсутствующий или неохотный акционер или член может сделать невозможным продолжение транзакции в этой ситуации.

Как исправить это: эти проблемы лучше всего решать. Например, Орегон разрешает корпорации включать положение в свои учредительные документы, предоставляя письменное согласие большинства акционеров, а не всех акционеров. Как можно раньше, в случае существования корпорации, сделайте это частью учредительных документов.

Совершенно ясно, что применение этого положения может поставить серьезные проблемы.

Так, по мнению Парижского суда, в исключение из правила ст. 33 в ст. 34 закона от 11 марта 1957 г. предусматривается условие действительности преимущественного права, данного автором издателю на издание своих будущих произведений определенного жанра, и это возможно в виде альтернативы двух ограничительных формулировок, а именно либо пяти произведений для каждого жанра, либо всех произведений автора на протяжении пятилетнего периода.

Если это положение не входит в учредительные документы при рассмотрении сделки, то рассмотрите вопрос о созыве собрания акционеров даже до начала транзакции с целью голосования по добавлению положения о согласии большинства в учредительные документы. Что касается контрактов между акционерами или членами, возможно, не удастся решить проблему после подписания контракта. Прежде чем такое соглашение будет подписано, компания должна обеспечить, чтобы адвокат компании включил какое-либо положение, описывающее, как соглашение может быть изменено или прекращено, и компания должна обеспечить, чтобы положение позволяло большинству вносить изменения, которые будут обязательными для всех сторон.

Эти две формулировки независимы друг от друга и не оказывают друг на друга никакого воздействия, что подчеркнуто путем употребления союза «или» и, кроме того, подтверждено различными заявлениями, сделанными в ходе парламентских дебатов. Что касается ограничения пятью произведениями, то, как следует из текста абз. 1, в издательском договоре преимущественное право может относиться к будущим произведениям нескольких определенных жанров, и это подтверждается употреблением множественного числа и текстом абз. 2, предусматривающего ограничение пятью новыми произведениями

Что это такое: отсутствие записей, отражающих выпуск корпоративных акций, утверждение одобрения выпуска акций или получение оплаты за акции. Этот вопрос является простой проблемой домашнего хозяйства, которую следует легко избежать. Слишком часто, однако, пресса запустила новый бизнес, беря деньги у семьи и друзей и справляясь с кризисом момента. в учетных записях игнорируются до тех пор, пока не привлечет внимание первого значительного внешнего инвестора.

Компания должна обеспечить, чтобы кто-то, например, избранный корпоративным секретарем или адвокат компании, следил за завершением инвентаризации и копиями всех сертификатов акций. Иногда компания хорошо отслеживает, какие акции были выпущены. Однако компания не сохраняет копии сертификатов, предоставленных акционерам.

для каждого жанра. В ходе подготовительных работ не было раскрыто явное намерение законодателя в случае включения договорного условия о нескольких жанрах ограничить обязательство автора пятью новыми произведениями, относящимися совокупно к этим различным жанрам, независимо от того, какие они» (Paris, 5 juill. 1979, Rev. trim. dr. сот., 1980, 344).

Почему это имеет значение: при любой значительной продаже акций для сбора средств или продаже компании, которая является продажами или слиянием акций, инвестор или покупатель захотят получить уверенность, обычно в форме заключения адвоката, что. Количество акций, показанных как выдающихся, является точным.

Эта гарантия требует подтверждения того, что совет директоров утвердил каждую эмиссию акций по определенной цене и что цена была получена. Невозможно дать такую ​​уверенность, если запасы акций компании являются неполными. Как исправить это: обычно это возможно с достаточным количеством следящих действий, чтобы определить, кто был выпущен или кто считает, что они должны были быть выпущены. Как только компания уверена в том, кто является акционерами, сколько они заплатили и сколько акций они держат, тогда фондовые записи могут быть воссозданы.

Для судебной практики толкование ст. 34 не вызывает никакого сомнения. Однако некоторые теоретики придерживаются другого мнения и относятся к этому толкованию с большой осторожностью.

Действительно, если согласиться с судебной практикой в том, что оба ограничения (пять лет или пять произведений каждого жанра) применяются поочередно, а не совокупно, то представляется, будто они исходят из диаметрально противоположной внутренней логики. На самом деле дух закона от 11 марта 1957 г. направлен на то, чтобы строго обеспечить охрану автора. Следовательно, признание того, что он может таким образом быть закабален на всю жизнь, противоречит намерениям законодателя, которыми проникнут весь текст закона. Если, например, предположить, что автор подписал обязательство относительно создания пяти произведений в пяти различных жанрах, это означает, что он дал пожизненное обязательство, чего любой ценой стремился избежать законодатель.

И совет директоров может ратифицировать все выпуски акций в той мере, в какой формальные действия ранее не были приняты и не задокументированы. Сотрудникам, знакомым с деятельностью компании, может быть предложено подписать заявления о том, что никто, кроме идентифицированных акционеров, не получил или не был обещан акций. Разумеется, предпочтительно хранить фондовые записи спереди, чтобы процесс воссоздания записей запаса не задерживал или не заканчивал сделку.

Что это такое: соглашение о том, что изобретения, производимые сотрудниками, принадлежат компании. Почему это имеет значение: при отсутствии такого соглашения изобретения работниками принадлежат работники, даже если изобретение относится к бизнесу компании. Существует исключение для сотрудников, которые «наняты изобретать». Однако часто неясно, кто эти сотрудники.

Единственным оправданием такого толкования ст. 34 судебной практикой может служить лишь неудачная редакция данного положения.

Таким образом, как пишет К. Коломбэ (D., 1981, IR, 87), «в соглашении бесспорно могут быть перечислены несколько жанров, в которых будут созданы произведения, но оно должно касаться лишь пяти произведений или всего творчества автора за период в пять лет начиная с договора на издание первого произведения». Весьма спорно совокупное толкование формулировки ст. 34: «Это право ограничивается для каждого жанра пятью новыми произведениями» (см. H. Desbois, Le droit (fauteur en France, n° 540, p. 654; С. Colombet, Propri?t? litt?raire et artistique, n° 331, p. 287); однако Парижский суд, не колеблясь, посчитал действительным в данном случае количество произведений, равное 15.

А. Дебуа также выступает против толкования, данного судебной практикой: «Автор может быть связан слиш-

ком большим количеством произведений. В ходе парламентских дебатов максимум постепенно сокращался, и эта цифра была доведена сперва до десяти или до десятилетнего периода, а в конечном итоге определена как пять. В парламенте был сделан упор на то, что подобное условие, предусматривающее создание большого количества произведений или касающееся длительного периода, может привести к злоупотреблениям, жертвой которых станет автор».

Буква и дух этой нормы противоречат друг друту, но, как представляется, одержал победу дух: законодатель был движим заботой об интересах авторов. Поэтому мы безоговорочно присоединяемся к толкованию ст. 34 А. Дебуа (op. cit., n° 540, р. 654); формулировка «это право ограничено для каждого жанра пятью новыми произведениями» должна означать, что независимо от жанра пределом являются «пять произведений или творчество в течение пяти лет».

А. Франсон считает (Rev. trim. dr. сот., 1980, 345):

«Законность соглашения о преимущественном праве оправдывается заботой о том, чтобы стимулировать издателей, привлекающих к работе молодых авторов, которые кажутся им талантливыми, однако не следует допускать закабаления авторов на основе этих соглашений».

Раймон Линдон придерживается того же мнения. Он считает, что «при наличии двух совершенно противоречивых формулировок текста - ссылки на жанры во множественном числе и ссылки на жанр в единственном числе - следует отдать предпочтение второй, поскольку она в большей степени отвечает общему духу закона, который стремится скорее ограничить, чем расширить объем преимущественного права» (D., 1968, Chron., р. 53).

Соглашение о преимущественном праве должно определять жанр или жанры, к которым оно относится. Если нет такого указания, соглашение недействительно. Правда, с другой стороны, термин «жанр» может вызвать некоторые трудности толкования. Суды имели возможность в этом убедиться (см. решение по делу Вианссона Понтэ против Файяра относительно исторического жанра).

Издатель должен выполнять соглашение о преимущественном праве и сообщать о своем решении автору в письменной форме в течение трех месяцев со дня пере-

дачи ему каждой завершенной рукописи в отдельности.

Само собой разумеется, что это правило не действует в отношении автора, который до заключения какого-либо договора посылает рукопись издателю. В этом случае издатель не связан сроками, предусмотренными в указанной статье. Автор может подать жалобу в суд на издателя лишь в случае виновного действия последнего, в течение длительного периода вселявшего надежду на публикацию произведения (Civ. I, 20 juin 1961, D., 1962, somm. 3).

Последний абзац ст. 34 предусматривает случай, когда срок соглашения о преимущественном праве может истечь во время исполнения договора и предоставить таким образом автору свободу действий. Согласно этой норме, «если..; издатель... последовательно отказывает автору в публикации двух новых произведений, представленных автором в жанре, определенном в договоре, то последний немедленно и полностью получает право свободного распоряжения новыми произведениями, которые он напишет в этом жанре» (Civ. I, 15 d?c. 1975, RIDA, juill. 1976, 129).

Санкции в случае нарушения ст. 33 и 34 закона от 11 марта 1957 г. Санкцией за любое нарушение положения закона является признание недействительности условий, что влечет за собой недействительность соглашения в целом, если преимущественное право является основным предметом договора. Напротив, условие считается просто не оформленным письменно, если оно является дополнительным в издательском договоре на опубликование определенного произведения.

Недействительность, предписанная ст. 33 и 34, является относительной: в этом случае только автор может получить преимущество на основании общих норм права; его контрагент должен выполнять договор, даже если он противоречит положению закона. Недействительность может быть устранена подтверждением, данным автором, при условии, что он действует с полным знанием дела. Однако в судебной практике было вынесено решение о том, что подписание автором издательского договора на новые произведения в исполнение соглашения о преимущественном праве не означает в принципе подтверждения недействительности договора. Автор может потребовать признания его недействительным в

Но если в нарушение соглашения о преимущественном праве автор передает право на издание своего произведения третьему лицу, то издатель, являясь пользователем по соглашению о преимущественном праве и, следовательно, обладателем права на воспроизведение, может преследовать по суду за контрафакцию нового издателя, а также и автора.

Однако по причине отсутствия в договоре точно сформулированного условия или несвоевременного получения права на опцион издатель - пользователь преимущественного права не всегда добивается успеха, предъявив иск к издателю нового произведения. Самое большее, он может предъявить иск на основании ответственности по договору, нарушенному автором.

Напротив, издатель, не имеющий никакого отношения к соглашению о преимущественном праве, может быть потревожен только тогда, когда он совершил умышленное правонарушение: он считается соучастником нарушения преимущественного права, если в момент подписания договора с автором он знал, что совершает посягательство на право первого издателя. Совершенно очевидно, что доказательство соучастия издателя и автора будет чрезвычайно сложно для издателя - пользователя преимущественного права.

Если установлена ответственность нового издателя, то он in solidum* с автором присуждается к возмещению ущерба, причиненного издателю, который стал жертвой виновного деяния; издатель, несущий ответственность, не всегда лишается права на обжалование действий автора, который должен был оградить его от любых нарушений, виндикации и эвикции**.

Таким образом, издатель, преимущественное право которого было нарушено, должен в принципе получить полную компенсацию. Она должна равняться сумме прибыли, полученной издателем, несущим ответственность за виновное деяние.

* Jn solidum (лат.) - солидарно (прим. ред.).

** Эвикция - отобрание по суду приобретенного имущества {прим. ред.).

Еще по теме С. Соглашение о преимущественном праве:

  1. 8. Право акционеров на преимущественную покупку вновь выпускаемых акций
  2. Приоритет (преимущественные требования) в отношении дебиторской задолженности
  3. Пресечение ограничивающих конкуренцию соглашений и согласованных действий хозяйствующих субъектов. Ответственность и санкции за нарушающие антимонопольное законодательство соглашения и согласованные действия хозяйствующих субъектов, защита прав потерпевших от таких соглашений и согласованных действий
  4. II. Обзор постановлений иностранных законодательств и преимущественно о разводе по Общегерманскому уложению
  5. 10.2. Последствия сделки уступки права требования для третьих лиц. Преимущественное право
  6. 113. Кто имеет преимущественное право на оставление на работе при сокращении численности или штата работников?
  7. Соглашение о Партнерстве и Сотрудничестве Полный текст соглашения, подписанного 24 июня 1994 года на о. Корфу между Европейским Союзом и Российской Федерацией
  8. Приложение 16. СОГЛАШЕНИЕ МЕЖДУ ПРАВИТЕЛЬСТВАМИ ГОСУДАРСТВ ЭКОНОМИЧЕСКОГО СОЮЗА БЕНИЛЮКС, ФЕДЕРАТИВНОЙ РЕСПУБЛИКИ ГЕРМАНИИ И ФРАНЦУЗСКОЙ РЕСПУБЛИКИ О ПОСТЕПЕННОЙ ОТМЕНЕ КОНТРОЛЯ НА ОБЩИХ ГРАНИЦАХ (ШЕНГЕНСКОЕ СОГЛАШЕНИЕ) 14 июня 1985 г.
  9. § 1. Преемство в праве собственности, праве оперативного управления и в других абсолютных правах

- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Акционерное право - Бюджетная система - Горное право‎ - Гражданский процесс - Гражданское право - Гражданское право зарубежных стран - Договорное право - Европейское право‎ - Жилищное право - Законы и кодексы - Избирательное право - Информационное право - Исполнительное производство - История политических учений -

Похожие статьи
Заказать звонок

© 2018 tallks.ru. Развод, алименты, оформление документов.

x

x
x
Ваша заявка принята
Спасибо
Ждите звонка
x